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企业法律顾问为什么要“一国两制”?

2016-7-1
 

深读《关于推进法律顾问制度和公职律师公司律师制度的意见》之二

来稿:陈新和等

企业法律顾问不论在国有还是在非公企业与社会律师执业范围、执业效果各有千秋,企业法律顾问在企业有着与社会律师担任法务工作不同的特点与优势,尽管后来有公司律师,但其本质、知识起点、执业效果还是停留在社会律师范畴,难以与企业法律顾问抗衡:

一、社会律师有部分不愿放弃社会职业范围的广阔性,案件渠道的多源性,即财富的广阔性和多从性。他们不愿下嫁到企业当专职法律顾问,充其量只愿当企业的兼职法律顾问。他们不愿与企业签订长期的劳动合同或劳务合同,不愿仅仅为一家企业提供法律服务,即使有些律师事务所积极向企业推销自己,愿意担任企业长年的法律顾问,但是类似的律师事务所不可能指定某个律师每天到其签订长年法律顾问的企业上班,到该企业各环节跌打滾爬地去了解该企业和研究该企业。所以该企业涉诉情况时,该律师事务所往往派遣的律师是不固定,而且派遣的律师对企业所涉及的专业知识是缺乏的,不能完整地科学地阐释引起诉讼的因果关系。为了避免社会律师不懂企业业务知识,在法庭上的必然导致被动状况,委托企业还要派一些技术顾问在诉讼中协助职业律师参加庭审。

二、企业法律顾问(包括公有制与非公有制)是具有大专以上学历,又通过国家三部位统一考试获得企业法律职业资格证书的专业法律人才,他们一旦与企业签订长期的劳动合同或劳务合同,就会,也只能一心一意为该企业服务,他们几乎每天八小时都在了解该企业和研究该企业,他们对该企业的产品各型号,及产品的性能功效,包括对产品售后服务各环节都非常熟悉,许多人都达到了专家水平。

企业涉诉案件往往以产品质量;产品商标和产品专利及产品买卖合同纠纷等居多。专职企业法律顾问是企业的自己人,他们既是企业的业务专家,又是企业专业的法律人才。企业派自己专业的法律顾问参加诉讼,就不必派技术顾问协助其工作了。企业也不用担心企业的商业秘密会被自己的法律顾问泄漏。企业非常放心,企业聘请社会律师就会担心。因为纯粹的商业模式运行的律师事务所有很多不可确定的因素。

三、社会律师在法庭庭审中与企业法律顾问交锋时,往往力不从心。

法庭庭审过程是双方举证质证,摆事实讲道理的过程,这个过程肯定要涉及企业产品各项指标和技术方面的知识。

一般的社会律师往往凭借其掌握的普遍法律常识进行答辩和抗辩或陈述,不能针对诉请把理论联系企业专业实际地进行解答、释疑或阐述。而专职企业法律顾问由于其对企业各种产品的各项性能或产品的技术参数非常精通,对企业各项管理,包括对企业销售管理模式,销售合同非常知情,所以他们能结合产品使用过程中发生的实际问题,准确运用国家相关法律和法规进行深入浅出的分析,阐述自己的理由,直到获得庭审法官认可和支持。当然企业不愿聘请社会律师当其法律顾问还有其他诸多深层次的原因。

我举两个案子,说明法律服务不能采取純商业摸式,盲目委托律师事务所做代理给委托企业所造成的伤害。

案例1、三年前我公司与苏北某地一个化工企业分别签订三个买卖合同,总货值100万元,这三个合同分别约定三个不同地法院管辖。第一个合同金额40万管辖地在上海某区法院,第二个合同金额30万元,管辖地是皖北某县法院,第三个合同金额30万元,管辖地是苏北某地法院。当时需方在上海合同给付35万,安徽的合同给付25万元,苏北的合同给付了15万元。三个合同被告还剩25万元迟未支付。如果原告按协议管辖约定进行起诉,就要在三个地方法院立案,因为这三个合同是独立的。这样增加成本,增加风险,因为三个法院可能作出三个不同的判决。我们根据对方是从一个开户银行一个账号分三次汇付我公司总金额75万元的事实证据,就直接以对方总部苏北的总公司所在地法院起诉,诉请被告支付25万元货款,并承担本案诉讼费。被告方委托当地第一流的律师事务所代理此案,该律所先派了一个青年律师,在庭审中由于青年律师实在没有把握,又打电话呼救增援,即来了一个青年律师的师傅。可是这两名律师似乎连案卷都没有仔细研究过,以致没有在管辖上去博弈权益,而我公司顺势回应调解,最快、最好地争取到了最大的权益。

案例2,是上海嘉定区法院受理。在此案开庭前对方律师多次打电话,要求双方调解结案,但开庭那天对方律师居然不到庭,主审法官在法庭上给对方律师接连打了多次电话,对方不接。主审法官出于对案件负责,再次组织开庭,结果对方律师还是未到庭,法院只能对此案作出缺席判决。结案后我打电话给对方律师,问他二次开庭为何不来,他回答我非常简单,即被告未将预付的律师费汇到该律师事务所的账上,所以他拒绝参加庭审。

企业涉诉案件面广量大,而具有职业律师资格律师部分又不愿意下嫁到企业,尤其是非公企业成为专职的法律顾问。根据现有的法律规定,企业法律顾问只能为一家企业服务,即使有些律师事务所能和企业签订长年法律服务,但是,该律师事务所又不可能指定某个或某几个律师到企业去上班,到企业生产技术部门及管理部门长期沉下去蹲点,社会律师更不可能去专门研究其服务的企业,因为毕竟是社会性质的,其优势在社会。在社会律师所纯粹商业运作模式无法改变的情况下,就宣布撤销原有专业企业法律顾问职业资格的做法又未有明确的后续确定,或肯定一部分、未肯定一部分是不明智的行为。

四、企业法律顾问不应“一国两制”

社会主义司法体制和机制的改革的初衷及宗旨就应该让各项政策、法律、法规的指定和执行体现公平正义原则,让各层次特别是社会的经济基础中的法人和最底层的百姓享有最便利,最廉价的社会主义公平正义的阳光,而不是强迫广大人民群众为高价的純商业模式的法律服务买单。

当今的司法改革首先要遵守宪法,不能把社会主义经济重要组成部分忘记,国有企业的法律顾问能按照国家相关规定转型为公职律师和公司律师。为什么,非公有制企业的法律顾问就不能按相关规定转型为公职律师和公司律师。企业法律顾问为什么要分裂为国有及非公,都是中华人民共和国三部门发的证书,证书上也没有国有与非公区别,考试和录取时同样没有,为什么网络两办意见(《关于推进法律顾问制度和公职律师公司律师制度的意见》)要分裂为“一国两制”。在中国共产党第十八届中央委员会第三次全体会议通过的《关于全面深化改革若干重大问题的决定》不是说:建立集聚人才体制机制,择天下英才而用之。打破体制壁垒,扫除身份障碍,让人人都有成长成才、脱颖而出的通道,让各类人才都有施展才华的广阔天地。完善党政机关、企事业单位、社会各方面人才顺畅流动的制度体系吗?

    国有企业与非国有企业概念同国有企业法律顾问与非国有企业法律顾问是两个不同概念,内涵与外延不一,国有企业与非国有企业可以分开,国有企业法律顾问与非国有企业法律顾问在共同的政治素质、业务能力、职业伦理和从业资格要求并没有不同。《关于推进法律顾问制度和公职律师公司律师制度的意见》第三十六条规定:“各地区各部门可结合实际,按照本意见制定本办法”,非公经济体的法律顾问制度虽然没有像国有企业那样明确,但各部门、各地区以不明确为由,不按三十六条又怎么样。企业法律顾问由经贸委转为国资委主管时,非公企业的法律顾问制度并没有像国有企业那样有较完整的待遇、评级制度配套。所以,企业法律顾问不应“一国两制”。要“一国两制”,对非公企业法律顾问在一视同仁的情况下,还要另眼优待,因为非公企业没有国有资源,条件肯定艰苦一些。不讲名利,鼓励几句话并不为过,手板、手心都是肉哦。

     以上为笔者等人的体会,有不妥之处,请批评指正!

 

                写稿人:陈新和等

                联系电话:021-63254284 

手机:13585960970

联系地址:上海市静安区江杨南路46631705

2016630

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