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紧急避险与无罪辩护

2014-10-3
 
  

      第一、案情简介

    2006年x月x日被告xxx驾驶小客车搭载五人至某地段右边慢车道时,左侧快车道前左方有一台大客车同方向在左前行驶,大客车前方有辆摩托由左往右插到被告车前方,又有行人从右往左横路,险情即将发生,被告紧急踩刹往右避让,车子冲出慢车道,车身左侧与路边护路树相撞。车上五人(包括被告)受伤,其中一人伤势过重,经医院抢救五天后无效死亡,左边的大客车及车乘人员、横路的两摩司机与行人未受伤、受损。公安交警事故处理部门认定被告xxx“忽视交通安全,驾车行经事发地段注意力不集中,未确保安全行驶事故形成的原因,其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第22条1款之规定”并“根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第91条规定:被告xxx应负此次事故全部责任”。之后,被告xxx单位对伤者承担了全部民事赔偿责任,被告因涉嫌交通肇事罪由公诉机关提起公诉。

     第二、紧急避险与公诉机关撤回起诉

    我受湘潭市潭城法律服务所的指派,本案被告人xxx的委托,担任辩护人。在开庭审理中,本辩护人以本案未依事实,被告不是责任主体,其行为系紧急避险,不是犯罪等理由建议人民法院判决无罪。公诉机关 “因事实证据有变化,要求撤回起诉。”法院裁定准予撤诉。    被告xxx无罪。本辩护人的无罪辩护意见被人民法院采纳。

     辩 护 意 见

审判长,审判员:

   我受本案被告xxx的委托,担任其一审辩护人。接受委托后,我阅读了全部案卷材料,并几次找被告人了解情况。刚才,又听了庭审调查。我认为,本案未依事实,被告不是责任主体,被告xxx在本案交通事故中的行为系紧急避险,不是犯罪。现提出如下辩护意见:

   一、被告未有超车等违章行为

公诉人在庭上指控:被告是在超左边大客车而引发事故的没有客观依据。《交通事故认定书》认定的是避让。避让不是违章违法行为,而是合法行为。只有避让不当,又不是紧急避险,才承担民事或刑事责任。

《交通事故认定书》称事故形成是被告注意力不集中,未确保安全行驶造成的没有依据。被告在庭上称,他集中了注意力,紧急避险是不得已,如果他驾驶的车是其它车型,汽车变形不会如此厉害。是办案人员采用高压手段,要他讲自己的责任,他才不得已说“注意力不是很集中”。“注意力不是很集中” 不是违法行为,“注意力不是很集中” 就是注意力已集中,就是集中了注意力,而不是《起诉书》说的注意力不集中。

事故车未作碰撞试验,对材料是否合格没有依据,被告称如果他驾驶的车是其它车型,汽车变形不会如此厉害不是没有道理。

    二、关于自首与被告庭上如实陈述

被告在庭上如实陈述事发时,快车道有大客车及汽车变形等原因和自己无罪时,公诉人在庭上采取和办案人员一样的高压、威胁手段称被告是在翻供,不适应自首,要判被告实体刑。事实上,被告庭上以上陈述,在讯问笔录上有记载;汽车变形的原因,被告也向办案人员如实陈述。只不过是办案人员未记载。如实陈述、申辩是被告的权利,与自首不冲突。且被告从未称有罪,办案人员也只称被告涉嫌犯罪。未经开庭判决,被告称自己无罪,不是翻供。

    三、关于《交通事故认定书》

   1、不真实:a、忽视了事发时, 被告是紧急避让从左往右急速插在被告前方的两轮摩托车;b、未提左边大客车及车乘人员、受让的两轮摩托,摩托司机及行人安全无损;c、事故形成的主要原因是紧急避险。d、称被告驾车经事发地段,未集中了注意力无依据;e、责任主体不全,摩托司机横穿道路的违法行为是本案责任主体。

   2、不合法:从证据本身分析不是合法证据,刑诉法规定的7种证据, 该证要么是书证, 要么是鉴定结论, 但从形成的时间、从客观、从制作认定书目的、制作认定书主体等不具有书证的特征; 从该证反映出来的既是办案人员, 又是侦察人员分析, 又不具有鉴定证据的特征。

本可以归于鉴定证据类, 但由于办案人员,侦察人员, 鉴定人员一手参与, 未进行角色互换, 违反了刑诉法第二十八条:( 必须迥避) 的规定。

   3、从关联性分析;漏掉了主体,漏掉了本案几个主要事实。

   4、从效力分析: 由于不真实,程序违法,属于无效证据。

    四、紧急避险不应承担刑事责任

  根据《接受刑事案件登记表》、汽车城员工xxx证词、交警几次讯问被告xxx笔录证实本案如下基本事实:被告xxx2006年2月5日18时50分左右,驾驶教练车,途经xxx地段右边慢车道时,左侧快车道前左方有一台大客车同方向在左前行驶,当被告车快与大客车并排时,大客车前方有辆摩托由左往右插到被告车前方,又有行人从右往左横路,险情即将发生,被告紧急踩刹往右避让,车子冲出慢车道,车身左侧与路边护路树相撞。车上五人(包括被告)受伤,其中刘x伤势过重,经医院抢救无效死亡,左边的大客车及车乘人员、横路的两摩司机与行人未受伤、受损。

    依据上述事实,被告在本案事发时踩刹往右避让车辆和行人的行为,是为了使两摩及司机、本车及车乘人员、左边大客车及车乘人员的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险,不得已采取的紧急避险行为。是在无法完美无缺的危险时刻,为了保护更大的合法权益,放弃或牺牲较小的利益的一种行为,这种行为不具有刑法意义上的社会危害性。依据《刑法》规定,紧急避险不应承担刑事责任。

如果被告不踩刹往右避让,按公诉人在法庭上所称,应采取“减速慢行”的措施必然对两摩及司机、本车及车乘人员、左边大客车及车乘人员造成人身、财产更大损害。

    五、本案责任主体应是引发险情的人

本案引发紧急避险,导致一死四伤,车子受损的重大事故,是摩托车司机违反《道路交通安全法》的规定,以强行横穿马路的危险方法造成的,其行为涉嫌触犯刑法第133条规定。

本案错定责任主体,被告在本案事故中受伤,经鉴定为10级伤残,是本案事故的受害者。

依据《民法通则》第一百二十九条规定:其民事责任应由引发紧急避险的人承担。

导致错定责任主体的原因是交警不作为,不去找责任人,张冠李戴,将受害人当犯罪人。

    六、未适应法律   

   在《交通事故认定书》 的“基本事实”中认定被告xxx是避让,在事故形成的原因中并未认定避让有错、避让不当,而适应与之无关的法律条款。《起诉书》更未指控被告xxx违反了交通法规具体条款。

本辩护人认为:指控被告xxx犯交通肇事罪证据不足,未适应法律,应作无罪判决。

      敬请合议庭采纳。

               辩护人:湘潭市潭城法律服务所肖汉泉

                    2006-11-23

      第三、辩护后记

    我在接受被告的委托时,被告説:今年,我是我市第一例涉嫌犯交通肇事罪由公安机关追究责任的。此前,有和我出事故差不多的,都未追究刑事责任,我不服气。我説:造成一死四伤,又负全部责任,依法应承担刑事责任,除非你不是本次事故的主要责任人,或是紧急避险引发的事故。被告説,我是紧急避险引发的事故,我是替罪羊。我讲,真如你説,法律是公正的。后来,在公安机关的侦查案卷中,被告所説的紧急避险而引发事故的事实都有。虽然,被告未有追究刑事责任,但本案留给本辩护人的一些想法确有记录下的必要:

   一、被告不服气,认为是替罪羊,指责公安机关个别人不依法办案,因此留下一些不满,牢骚的空间是可以理解的。但愿这种空间在多方努力下,尽快缩小,净化。

    二、被告不当替罪羊,“一死四伤”谁来赔,引发险情的人跑了,被告单位不负责,连被告住院的费用也都没有。

   三、、被告虽然未追究刑事责任,但多方损失是存在的,被告单位还承担了巨额民事赔偿责任,如果再争是非,找引发险情的人,又费时费力,与“和谐”相冲突。

   四、《交通事故认定书》应有解释,明确归为何类证据,便于大家操作。

 

         四人遭凶犯致伤,状告公安违法,二审胜诉

 

 2004613日,湘潭市x家因邻居非法建房影响居住而发生纠纷,在场人见形势不对,于1920分打110 电话报警。先后四人,共计打电话10多次。110接警后未见警员到场。20时15分左右,一伙人手持长刀闯进75号附5号家来不问青红皂白一顿乱砍。来作客的张被砍成八级伤残、李某被砍成十级伤残还有两人被打伤。20时40分,120急救车将四人送医院后一段时间,110才到,花了近1个多小时。120接电话到现场接走伤者只用9分钟。该案发生一年多,一直不见凶犯到案,所见的是凶手仍在犯案。

为此,四人向市公安递交《行政赔偿申请书》,认为四人受的伤害与公安110未履行法定职责、及时制止有直接的关系。请求确认公安110的处警行为违法,并赔偿损失。市公安不予受理,四人遂向法院起诉。湘潭市岳塘区人民法院受理后认为:

被告110指挥中心在接警后及时调派xx公安分局xx路派出所出警,因地址错误,在该所管辖区域内的xx站未发现有纠纷。第二次接到报警电话后,110指挥中心立即调派xxx巡警中队、xx派出所出警,赶往河西沿江东路水文站附近姜xx家,110接警后,没有及时到达现场是第一次接警地址有误这一客观原因造成的,并非主观上延误时机,被告的行为是积极作为的。符合《中华人民共和国人民警察法》第二十一条关于人民警察遇到公民人身财产安全受侵犯或处于其他危难情形,应当立即救助的规定。《中华人民共和国人民警察法》对出警时间没有明确规定,《公安部关于加快110报警服务台建设的通知》虽对110接警后对城区、郊区的出警时间有明确规定,但系公安部内部文件,是对工作制度上的要求,不属法律、法规。原告起诉被告处警违法没有法律依据。《中华人民共和国国家赔偿法》规定国家赔偿是国家机关和国家工作人员违法行使职权侵犯公民、法人或其他组织的合法权益造成损害为前提。本案被告行政作为没有违法,原告的损害结果与被告的处警行为无法律上的因果关系。故原告要求被告按《中华人民共和国国家赔偿法》的规定予以赔偿的诉讼请求不予支持。被告于2006123日向原告作出确认申请不予受理通知书,原告在三个月内向本院提起了诉讼。被告提出原告起诉已过诉讼时效的理由不成立。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款及最高人民法院《关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第五十六条之规定,判决如下:

    驳回原告张某、李某、姜xx、周x的诉讼请求。

    案件受理费600元由四原告承担。

四人不服,提出上诉,湘潭市中级人民法院受理后认为:

被上诉人有依法及时履行保护公民人身权的职责。本案中,证人陈成于1920分的报警电话只有电脑提示“已转总台受理”,没有被上诉人干警接听,故该次报警电话未果,被上诉人接听的第一个报警电话为姜xx的儿媳李xx1954分拨打的电话。被上诉人提出接该次报警电话后即刻调派xx分局派出所干警积极处警只是因报警人所报案发地点有误导致处警地点有误的举证责任在被上诉人,被上诉人对此向法庭提交的证据有其干警的证言及接处警单,因接处警单记载内容不能全面客观反映当时接处警情况,提供证言的干警与被上诉人有利害关系,被上诉人提供的证据不能充分证实其主张,本院不予支持。被上诉人至2031分调派基建营巡警中队处警,在此之前末履行保护上诉人人身权的职责,属迟延履行职责的行为,违反了《公安部关于加快110报警服务台建设的通知》第三条“报警服

务台任务是常年接受公民报警和救急求助,同时,110报警服务台必须保持畅通无阻,不出现占线和盲音。值班人员接到报警电话后必须立即下达指令,不得延误,在市区,民警要接到110指令后五分钟内到达现场进行处置,在郊区,民警要在十分钟内到达现场进行处置’与《中华人民共和国人民警察法》第二十一条第一款“人民警察遇到公民人身、财产安全受到侵犯或者出于其他危难情形,应当立即救助;对公民提出解决纠纷的要求,应当给予帮助;对公民的报警案件,应当及时查处。”的规定,应承担因该行为致上诉人张某、李xx损害后果发生相应的赔偿责任。姜xx、周x未提供符合法律规定的证据证实其损害后果所造成的经济损失,被上诉人不承担赔偿责任。上诉人的起诉期限应自2004613日凶案发生报警要求被上诉人履行职责的次日起计算两年,原审法院对上诉人的起诉于2006518日受理,上诉人的起诉未超过期限,被上诉人提出上诉的起诉超过期限的主张不予支持。一审判决认定事实部分不清,处理不当,依法予以改判,依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第()项、《最高人民法院关于执行<中华人民共和行政诉讼法>若干问题的解释》第二款第()项、第五十六条第()项、法释(2001)23号《最高人民法院关于公安机关不履行法定行政职责是否承担行政赔偿责任问题的批复》的规定,判决如下:

    一、撤销湘潭市xx人民法院(2006)岳行初字第5号行政判决;

    二、确认被上诉人xx公安局迟延履行保护上诉人李某、李xx、姜xx、周x人身权的职责违法;

    三、由被上诉人xx市公安局赔偿上诉人张某、李xx因伤所受经济损失分别为740693元与950850元,限判决生效十日内付清;

    四、驳回上诉人姜xx、周x的赔偿请求。

    一、二审案件受理费各600元,合计人民币1200元,由被上诉人xx市公安局负担。

 

编者后记:

1、本案部分凶犯也被追究刑事责任;

2、湘潭市潭城法律事务所副主任肖汉泉代理了本案行政诉讼,刑事附带民事诉讼。

                

                湖南省湘潭市潭城法律事务所  肖汉泉

                                          2008119

   

 

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